Law36.ru

Юридический журнал
0 просмотров
Рейтинг статьи
1 звезда2 звезды3 звезды4 звезды5 звезд
Загрузка...

Статья 127; Трудовой кодекс РФ; от N 197-ФЗ (ред. от )

Статья 127. "Трудовой кодекс РФ" от 30.12.2001 N 197-ФЗ (ред. от 22.11.2021)

Статья 127 ТК РФ . Реализация права на отпуск при увольнении работника

Статья 127. Реализация права на отпуск при увольнении работника

При увольнении работнику выплачивается денежная компенсация за все неиспользованные отпуска.

По письменному заявлению работника неиспользованные отпуска могут быть предоставлены ему с последующим увольнением (за исключением случаев увольнения за виновные действия). При этом днем увольнения считается последний день отпуска.

При увольнении в связи с истечением срока трудового договора отпуск с последующим увольнением может предоставляться и тогда, когда время отпуска полностью или частично выходит за пределы срока этого договора. В этом случае днем увольнения также считается последний день отпуска.

При предоставлении отпуска с последующим увольнением при расторжении трудового договора по инициативе работника этот работник имеет право отозвать свое заявление об увольнении до дня начала отпуска, если на его место не приглашен в порядке перевода другой работник.

Комментарий к статье 127 ТК РФ

1. Денежная компенсация при увольнении работника должна быть выплачена ему за все отпуска, не использованные им ко дню увольнения, независимо от того, какова их общая продолжительность и по каким основаниям прекращается трудовой договор.

2. При расчете денежной компенсации за неиспользованный отпуск должны применяться те же правила, что и при исчислении заработка за отпуск (см. коммент. к ст. 139).

3. По желанию работника на основании его письменного заявления вместо компенсации за неиспользованные отпуска ему может быть предоставлен отпуск в натуре с последующим увольнением (за исключением случаев увольнения за виновные действия). Следует иметь в виду, что работодатель вправе, а не обязан предоставлять работнику отпуск с последующим увольнением по его просьбе.

В случае предоставления работнику отпуска с последующим увольнением днем увольнения будет считаться последний день отпуска. Эта дата (последний день отпуска) вносится и в трудовую книжку как дата увольнения. Однако все расчеты с работником, в т.ч. выдача трудовой книжки и других документов, должны быть произведены в последний день работы (см. коммент. к ст. 84.1). При этом работодатель, чтобы надлежаще исполнить закрепленную ТК обязанность по оформлению увольнения и расчету с увольняемым работником, должен исходить из того, что последним днем работы работника является не день его увольнения (последний день отпуска), а день, предшествующий первому дню отпуска (см. Определение Конституционного Суда РФ от 25.01.2007 N 131-О-О).

4. Предоставление неиспользованного отпуска с последующим увольнением не допускается в случаях, когда работник увольняется за виновные действия, например за прогул; появление на работе в состоянии алкогольного, наркотического или иного токсического опьянения; совершение по месту работы хищения чужого имущества; разглашение охраняемой законом тайны (см. коммент. к ст. 81).

5. Неиспользованный отпуск с последующим увольнением может быть предоставлен работнику по его письменному заявлению и в тех случаях, когда основанием увольнения является истечение срока трудового договора и время отпуска полностью или частично выходит за пределы этого срока. Днем увольнения в этом случае также будет являться последний день отпуска, а не день истечения срока трудового договора.

Например, срок трудового договора истекает 01.02.2013 (последний день работы). Работник просит в связи с прекращением с ним трудового договора предоставить ему не использованный им отпуск продолжительностью 25 календарных дней с последующим увольнением. Днем увольнения будет 27.02.2013.

6. В том случае, когда неиспользованный отпуск с последующим увольнением предоставляется работнику, увольняющемуся по собственному желанию, он вправе отозвать свое заявление об увольнении, но при условии, если отпуск еще не начался и если на его место не приглашен в порядке перевода другой работник (см. коммент. к ст. 64).

Читайте так же:
Нахожусь в отпуске по уходу за ребенком а организация ликвидируется

7. В практике применения ст. 127 возник вопрос, вправе ли работник требовать продления отпуска, предоставленного с последующим увольнением, если в период отпуска он заболел. Полагаем, что ответ на этот вопрос должен быть отрицательным, поскольку реально (фактически) трудовые отношения с работником прекращены с момента начала отпуска. Такой вывод подтверждают и правила ч. 4 ст. 127, в соответствии с которыми работник, которому неиспользованный отпуск предоставлен с последующим увольнением по его собственной инициативе, не вправе отозвать свое заявление об увольнении после начала отпуска, пусть даже это только первый день отпуска.

Изъявив желание получить отпуск с последующим увольнением, работник тем самым выразил желание прекратить трудовое отношение с работодателем (при увольнении по собственному желанию) или согласился с правомерностью его прекращения (при увольнении по другим основаниям). Поэтому следует полагать, что с момента начала отпуска работодатель не несет каких-либо обязательств перед работником, получившим отпуск с последующим увольнением, и, следовательно, правила о продлении ежегодного оплачиваемого отпуска, предусмотренные ч. 1 ст. 124 ТК, к таким работникам не применяются.

ОРЛОВСКИЙ Ю.П., ЧИКАНОВА Л.А., НУРТДИНОВА А.Ф., КОРШУНОВА Т.Ю., СЕРЕГИНА Л.В., ГАВРИЛИНА А.К., БОЧАРНИКОВА М.А., ВИНОГРАДОВА З.Д.

Отв. ред. Ю.П. Орловский «КОММЕНТАРИЙ К ТРУДОВОМУ КОДЕКСУ РОССИЙСКОЙ ФЕДЕРАЦИИ», изд.6-е

Отпуск с последующим увольнением: основания и оформление

Трудовое законодательство гарантирует работникам право на отпуск. На практике неодиночными являются случаи, когда по разным причинам работник изъявляет желание уволиться с работы сразу после окончания или даже во время отпуска. Как урегулированы законодательством такие случаи и как осуществляется их оформление и соответствующие расчеты?

Правовые основания

Порядок увольнения работников с работы и выплаты им компенсации за неиспользованный отпуск урегулированы КЗоТом и Законом от 05.11.96 г. № 504/96-ВР «Об отпусках» (далее – Закон № 504).

Согласно Закону № 504 работник, который намерен уволиться, но не использовал надлежащий ему отпуск, может реализовать свое право на него так:

  • не идти в отпуск, получив за все неиспользованные дни денежную компенсацию во время увольнения (ч. 1 ст. 24 Закона № 504);
  • пойти в отпуск, получить отпускные и уволиться после его окончания (ст. 3 Закона № 504).

Однако работники, которых увольняют за нарушение трудовой дисциплины (ст. 147 КЗоТ), не могут получить дни неиспользованного ежегодного отпуска. В частности, если работника увольняют по п. 3, 4, 7, 8 ст. 40 КЗоТ, за дни неиспользованного отпуска ему выплачивается денежная компенсация.

Обращаем внимание, что работодатель не имеет права не предоставить работнику неиспользованный отпуск с последующим увольнением, мотивируя это тем, что графиком отпуска предусмотрено предоставление отдыха в другой период.

Вместе с тем отпуск с последующим увольнением предоставляется только по желанию работника, а потому работодатель не имеет права настаивать на его оформлении работником.

Также нужно учитывать: если работник решит использовать перед увольнением отпуск другого вида, например без сохранения зарплаты, отпуск по уходу за ребенком до достижения им трехлетнего возраста, творческий отпуск, согласно Закону № 504 такие отпуска не могут быть оформлены с последующим увольнением. В таком случае работник должен писать два заявления – о предоставлении отпуска и об увольнении. Эти заявления можно подавать как одновременно, так и в разные дни.

Кроме того, денежную компенсацию можно получить лишь за неиспользованные дни ежегодного отпуска (основного и дополнительных), а также дополнительного социального отпуска работникам, имеющим детей или совершеннолетнего ребенка – инвалида с детства подгруппы А группы I (ст. 24 Закона № 504). Итак, если работник по закону имеет право на другой, кроме указанных, отпуск (например, на дополнительный отпуск в связи с обучением и т. п.), но по каким-то причинам не использовал его до увольнения, компенсация за такой отпуск не выплачивается. В таком случае работнику следует сначала использовать такой отпуск, а после этого – увольняться.

Читайте так же:
Сколько дней рабочих отпуск при 4 дневной рабочей неделе

Итак, как следует из анализа норм трудового законодательства, право на отпуск с последующим увольнением зависит от основания увольнения.

Так, если работник желает воспользоваться своим правом на увольнение, предусмотренным ст. 38 КЗоТ (по собственному желанию), он должен подать заявление о предоставлении отпуска с последующим увольнением, указав основание увольнения. Также нужно учитывать, что в таком случае, увольняясь по собственному желанию, он должен соблюсти требования ч. 1 ст. 38 КЗоТ, в частности письменно предупредить работодателя об увольнении за две недели.

В случае прекращения трудовых отношений на основании п. 1 ст. 36 КЗоТ (по согласованию сторон) или в случае перевода работника в другую организацию, для чего необходимо согласие работодателя, предоставление отпуска с последующим увольнением нужно также согласовать с работодателем.

Если работник увольняется в связи с окончанием срока трудового договора (п. 2 ст. 36 КЗоТ), то неиспользованный отпуск по его желанию может предоставляться, даже если время отпуска полностью или частично превышает срок трудового договора. В таком случае действие трудового договора продолжается до окончания отпуска (ч. 2 ст. 3 Закона № 504).

Заметим: если увольнение не связано с насущными нуждами (например, переход на новую работу, переезд в другой регион и т. п.), вариант использования отпуска перед получением денежной компенсации имеет определенные преимущества для работника. Это позволяет полностью использовать права, предусмотренные трудовым законодательством. В частности, время отпуска включается в страховой стаж для получения пенсии, стажа, дающего право на получение ежегодного основного и дополнительного отпусков, возможность получить материальную помощь на оздоровление и т. п.

Документальное оформление

Документирование процедуры предоставления работнику отпуска с последующим увольнением должно происходить согласно положениям действующего трудового законодательства. Так, работник может оформить отпуск и уволиться в день его окончания одним из двух способов:

  • раньше времени (перед отпуском), предупредив работодателя о намерении расторгнуть трудовые отношения сразу после его окончания;
  • предупредить работодателя о своем увольнении непосредственно во время отпуска.

Основанием для предоставления работнику отпуска с последующим увольнением должно быть его заявление.

Поскольку будут происходить два события – отпуск и увольнение, работник может подать одно заявление о предоставлении отпуска с последующим увольнением или два заявления – о предоставлении отпуска и об увольнении. Первый вариант кажется лучшим для работодателя, ведь если время отпуска не совпадает со сроками, указанными в графике отпусков (а именно так обычно и бывает), то ему надо иметь определенное основание для издания приказа о предоставлении отпуска.

Как уже отмечалось, если работник увольняется по собственному желанию, он должен соблюсти требования ч. 1 ст. 38 КЗоТ относительно письменного предупреждения работодателя о расторжении трудового договора, заключенного на неопределенный срок, за две недели. Нужно учитывать, что трудовое законодательство дает ему право отозвать свое заявление в течение этого срока, и в таком случае увольнение не состоится, за исключением, если на место работника за это время будет приглашено лицо в порядке перевода с другого предприятия или организации. Поэтому работодатель должен издать два приказа: о предоставлении отпуска и об увольнении.

Нужно учитывать также, что действующими правилами ведения делопроизводства на предприятиях (в учреждениях, организациях), в частности Перечнем типовых документов, которые создаются во время деятельности государственных органов и органов местного самоуправления, других учреждений, предприятий и организаций, с указанием сроков хранения документов, утвержденным приказом Минюста от 12.04.12 г. № 578/5, предусмотрено, что управленческие действия, относительно документирования которых установлены разные сроки хранения, фиксируются отдельными документами.

Читайте так же:
Директор сам на себя пишет приказ отпуск

Напомним, что приказы о предоставлении отпуска и об увольнении должны храниться, соответственно, 5 и 75 лет. Кроме того, такие приказы обычно хранятся в разных делах – «Приказы о предоставлении отпусков» и «Приказы по личному составу» соответственно.

Итак, рекомендуется сначала издать приказ о предоставлении отпуска с таким расчетом, чтобы соблюсти требования ч. 1 ст. 21 Закона № 504 и выплатить работнику зарплату и отпускные не позже чем за три дня до начала отпуска. Вместе с тем с приказом об увольнении можно подождать, ведь работник может и передумать увольняться или заболеет. Поэтому издать его можно за один-два дня до последнего дня отпуска, чтобы успеть оформить трудовую книжку и рассчитать и выплатить работнику все надлежащие суммы согласно ст. 47 и 116 КЗоТ.

Если работник болел во время отпуска и предоставил листок нетрудоспособности и заявление о продлении отпуска, то это является основанием для издания приказа о продлении срока отпуска на количество календарных дней нетрудоспособности и переносе даты увольнения (п. 1 ч. 2 ст. 11 Закона № 504).

Запись об увольнении работника вносят в его трудовую книжку в день увольнения (п. 2.4 Инструкции о порядке ведения трудовых книжек работников, утвержденной совместным приказом Минтруда, Минюста и Минсоцзащиты от 29.07.93 г. № 58). Делать это раньше не рекомендуется по причинам, указанным выше.

Согласно ч. 1 ст. 3 Закона № 504 в случае предоставления работнику отпуска с последующим увольнением датой увольнения является последний день отпуска.

Кадровой службе нужно правильно определить эту дату, поскольку период ежегодного отпуска включается в стаж работы, дающий право на отпуск. Рассчитать последний день отпуска и определить дату увольнения можно так:

  • исчислить количество неиспользованных дней отпуска, принадлежащее работнику на дату начала отпуска, указанную в заявлении работника;
  • добавить рассчитанное количество неиспользованных дней отпуска к дате, с которой работник желает пойти в отпуск;
  • исчислить количество неиспользованных дней отпуска, принадлежащее работнику, но теперь с учетом времени самого отпуска, то есть с даты начала рабочего года до последнего дня отпуска.

Кроме того, нужно помнить, что ст. 116 КЗоТ обязует работодателя в день увольнения провести с работником окончательный расчет, а если он в этот день не работал – не позже рабочего дня, следующего за днем предъявления работником требования о расчете.

Если работник увольняется в последний день отпуска, как обычно, все надлежащие суммы (зарплату за отработанные в месяце перед отпуском дни и отпускные) он уже получил перед отпуском. В таком случае ему должны выдать лишь трудовую книжку.

Однако если во время отпуска ему будут начислены выплаты, например премия или материальная помощь, то собственник или уполномоченный им орган должен письменно уведомить об этом работника, который увольняется (ст. 116 КЗоТ), и выплатить их в день увольнения. На практике обычно в день увольнения работнику выдается расчетный лист, где указываются все начисления.

Источник: "Баланс-Бюджет" № 8, который выходит из печати 24.02.20 г.

Увольнение по собственному желанию во время отпуска: нюансы для работника и работодателя

По собственному желанию работник вправе уволиться с любой даты. Но он обязан предупредить об этом работодателя за 2 недели (руководители, тренеры и спортсмены — за месяц). В то же время работодатель по своей инициативе не имеет права увольнять сотрудника, который официально отдыхает (ст. 81 ТК РФ).

Читайте так же:
Председатель правления тсж уходит в отпуск

Дата расторжения контракта

Если сотрудник решил оформить увольнение в отпуске по собственному желанию, кадровики просят конкретно указывать в заявлении об увольнении дату, с которой прекратится сотрудничество. Удачная формулировка: «прошу уволить меня 8 декабря 2020 года». Даже если работодатель попросит отработать 2 недели, в трудовой книжке появится запись такого рода: «уволен 8 декабря 2020 года». Если отработка не понадобится, можно переписать заявление и указать новую дату расторжения трудового договора.

Отметим, что иногда у работодателя нет законных оснований требовать от подчиненного трудиться еще 2 недели. Речь идет о следующих ситуациях:

  • зачисление на очное обучение;
  • выход на пенсию;
  • нарушение прав работника (например, задержка зарплаты).

Какую дату расторжения договора указать, если сотрудник заболел накануне отпуска или фактически не работал (например, получил выходной в связи с работой в праздничный день) и поэтому не явился на работу? По ст. 84.1 ТК РФ, день прекращения контракта должен совпадать с последним днем работы, за исключением ситуаций, когда работник фактически не трудится, но за ним сохранено место. Из этого следует, что е сли человек заболел или по иной причине не явился в последний рабочий день, уволить его все равно надо в заранее оговоренный день.

Также важно помнить, что если работник планирует увольнение в период отпуска по собственному желанию, то период его отдыха не продлевается из-за болезни. Такое разъяснение в свое время давал Роструд (см. Письмо от 24.12.2007 № 5277-6-1).

Может ли сотрудник изменить решение

По общим правилам, работающие граждане вправе отозвать заявление до истечения двухнедельного срока предупреждения. Если речь идет об отпуске с дальнейшим уходом, то изменить решение разрешается только до наступления периода отдыха. Вместе с тем, работодатель может не согласиться с намерением подчиненного остаться, если на его место уже приглашен другой специалист. Но приглашение должно быть оформлено в письменном виде, а новый работник — уже уволен с прежнего места работы. Если официально на освободившееся место никто не претендует, то отказать передумавшему сотруднику, который решил забрать свое заявление на увольнение по собственному в отпуске, нельзя.

Отметим, что в законе не предусмотрена конкретная процедура отзыва заявления об отпуске с последующим увольнением. Следовательно, от работника достаточно ополучить письменное заявление в свободной форме о намерении вновь исполнять обязанности .

Как оформляется увольнение

Алгоритм действия работодателя (читай кадровика) в таком случае стандартный:

Увольнение в первый день отпуска по собственному

Вы уже зарегистрированы?
Пожалуйста, авторизируйтесь, заполнив поля ниже.
Или пройдите регистрацию

  • Главная Дт-Кт
  • Новости
  • Документы
  • Бланки
  • Консультации
  • Сервисы
  • Вебинары
  • Дт-Кт online
  • Главные темы
  • Семинары
  • Мой Дт-Кт
  • Еженедельная рассылка «Главное за неделю»
  • Тематические письма от редакции
  • Получать пуш-уведомления
  • Присоединиться в Facebook
  • Подписаться на Telegram канал
  • Получать новости в Viber
  • Присоединиться в Instagram
  • Налог на прибыль
  • НДС
  • Единый налог
  • Трудовые отношения. Зарплата и кадры
  • Отчетность
  • Неприбыльные организации
  • Касса и РРО
  • Контролирующие органы и проверки
  • Акцизы
  • Сельское хозяйство
  • ВЭД
  • Физлица-предприниматели

Есть предложения, замечания или пожелания? Свяжитесь с редакцией!
Мы обязательно ответим.

Увольнение по собственному желанию в период отпуска

Сотрудника отправили в отпуск на 24 календарных дня. Он, пробыв в отпуске 1 неделю, пришел и сообщил, что хочет уволиться. Как поступить с выданными отпускными? Посчитать их компенсацией за неиспользованный отпуск? Или уволить в последний день отпуска? Обязан ли он отработать еще 2 недели после подачи заявления? И когда он должен отработать 2 недели — после отпуска или надо его теперь отозвать из отпуска?

Решая поставленные вопросы, следует исходить из ряда постулатов.

Читайте так же:
Дополнительный отпуск многодетным родителям в 2022 году

Первое: законодательство запрещает увольнение работника во время его отпуска или временной нетрудоспособности только при расторжении трудового договора по инициативе работодателя. А увольнение в связи с расторжением такого договора по инициативе работника (ст. 38, 39 КЗоТ), а также в некоторых случаях прекращение трудового договора (ст. 36) в этот период возможно.

Второе: законом не предусмотрена отработка двухнедельного или другого срока перед увольнением по собственному желанию. Статья 38 КЗоТ говорит о предупреждении об увольнении за 2 недели (если нет уважительных причин, обязывающих работодателя расторгнуть трудовой договор в срок, в который просит работник). Это значит, что работник может предупредить о своем последующем увольнении и во время отпуска или болезни, подав соответствующее заявление.

Возможность увольнения во время отпуска (а точнее, в последний день отпуска) даже отдельно предусмотрена статьей 3 Закона об отпусках 1 — так называемый отпуск с последующим увольнением. Так что отозвать работника из отпуска для увольнения в день выхода на работу нет оснований.

1 Закон Украины от 15.11.96 г. №504/96-ВР «Об отпусках».

Итак, после поступления заявления работника, находящегося в отпуске, об увольнении его во время отпуска (в последний день или в середине отпуска) по собственному желанию (ст. 38, 39 КЗоТ) предприятие обязано через 2 недели или (при наличии уважительных причин) в другой срок расторгнуть трудовой договор, издав соответствующий приказ об увольнении.

Кстати, в заявлениях об увольнении всегда целесообразно рекомендовать работникам указывать день увольнения — конкретную дату, которая будет последним днем нахождения их в трудовых отношениях с предприятием.

Конечно, если заявление об увольнении поступило от работника во время отпуска, стоит поинтересоваться, не желает ли он уволиться в последний день отпуска. Но если работник все же желает уволиться в середине отпуска, — нет законных оснований препятствовать его увольнению.

Третье: при увольнении с работником должен быть произведен полный расчет, включающий выплату ему компенсации за все дни неиспользованного отпуска. Расчет этой компенсации проводится по день увольнения.

Поскольку дни отпуска, приходившиеся на календарные дни после дня увольнения, уже не будут считаться днями отпуска, проводится исправление (сторнирование) начисленных отпускных за эти дни.

Далее на день увольнения может сложиться одна из трех возможных ситуаций:

а) работник на день увольнения отгулял равное количество «заработанных» дней отпуска за отработанное время. В этом случае компенсация за неиспользованный отпуск ему не начисляется, но он и не должен возвращать отпускные;

б) работник на день увольнения отгулял дни отпуска наперед (за неотработанную часть рабочего года) — в этом случае он должен вернуть отпускные, выплаченные ему за эти дни (это предусмотрено ст. 22 Закона об отпусках. Указанным Законом предусмотрены также случаи, когда эти отчисления не проводятся (для увольнения по собственному желанию характерными могут быть случаи увольнения в связи с направлением на учебу или уходом на пенсию);

в) работнику по день увольнения причитается компенсация за неиспользованные дни ежегодного отпуска.

Во всех случаях исчисление продолжительности отпуска (периода отработанного рабочего года) проводится по день увольнения. При расчете компенсации или сумм, которые работник должен вернуть, учитываются выплаченные ему отпускные (в т. ч. за дни отпуска, которые он фактически не отгулял в связи с увольнением).

голоса
Рейтинг статьи
Ссылка на основную публикацию
Adblock
detector